Aunque la aplicación de herramientas económicas para el análisis de un sistema legal con el objetivo de hacerlo más eficiente no es nueva —pues sus orígenes se remontan a hace más de medio siglo—, muchos profesionales del derecho se han mantenido escépticos ante la necesidad que vincular su disciplina con otras ramas del conocimiento. ¿Por qué es necesario voltear la mirada al análisis económico? El autor de esta colaboración lo explica.
Hasta hace poco, el derecho limitaba el uso de la economía a la legislación antimonopolio, las industrias reguladas, los impuestos y algunos temas especiales como la determinación de los daños monetarios. En estos ámbitos, el derecho necesitaba a la economía para responder preguntas como éstas: ¿cuál es la cuota de mercado del demandado?, ¿reducirán los controles de precios de los seguros de automóviles su disponibilidad?, ¿quién soporta realmente la carga del impuesto sobre las plusvalías?, ¿cuántos ingresos futuros perdieron los niños por la muerte de su madre?
A partir de principios de la década de 1960, esta limitada interacción cambió drásticamente cuando el análisis económico del derecho se extendió a las áreas más tradicionales del derecho, como la propiedad, los contratos, los agravios, el procedimiento penal y el derecho constitucional. 1 Este nuevo uso de la economía en el derecho planteó preguntas como las siguientes: ¿fomentará la propiedad privada del espectro electromagnético su uso eficiente? o ¿toman las empresas demasiadas o muy pocas precauciones cuando la ley las hace estrictamente responsables de los daños a los consumidores?
La economía ha cambiado la naturaleza de los estudios jurídicos, la comprensión común de las normas y las instituciones jurídicas e incluso la práctica del derecho. Como prueba, consideremos estos indicadores del impacto de la economía en el derecho: en 1990 al menos un economista formaba parte del profesorado de cada una de las principales facultades de derecho de Norteamérica y de algunas de Europa occidental. En muchas universidades importantes existen programas de titulación conjunta (un doctorado en economía y un doctorado en derecho). Las revistas jurídicas publican muchos artículos que utilizan el enfoque económico, y hay varias dedicadas exclusivamente a este campo. 2 Al consultar los resultados de Google académico se puede ver que los artículos que utilizan el enfoque económico se citan en las principales revistas jurídicas estadounidenses más que los artículos que utilizan cualquier otro enfoque. Muchos cursos de las facultades de derecho de Estados Unidos incluyen ahora al menos un breve resumen del análisis económico del derecho. Muchas áreas del derecho, como el derecho corporativo, se enseñan a menudo desde la perspectiva del derecho y la economía. A finales de la década de 1990 había organizaciones profesionales de derecho y economía en Asia, Europa, Canadá, Estados Unidos, América Latina, Australia y otros lugares. El campo recibió el máximo reconocimiento en 1991 y 1992 cuando se concedieron los premios Nobel de economía consecutivos a los economistas que ayudaron a fundar el análisis económico del derecho (Ronald Coase y Gary Becker). Bruce Ackerman, de la Facultad de Derecho de Yale, describió el enfoque económico del derecho como el desarrollo más importante de los estudios jurídicos del siglo XX.
El impacto del nuevo campo se extiende más allá de las universidades hasta la práctica del derecho y la aplicación de políticas públicas. La economía proporcionó los fundamentos intelectuales del movimiento de desregulación durante la década de 1970, que dio lugar a cambios tan drásticos en Estados Unidos como la disolución de los organismos reguladores que fijaban los precios y las rutas de las compañías aéreas, los camiones y los ferrocarriles. La economía también fue la fuerza intelectual que impulsó la revolución de la legislación antimonopolio en Estados Unidos en las décadas de 1970 y 1980. En otro ámbito político, una comisión creada por el Congreso estadounidense en 1984 para reformar las sentencias penales en los tribunales federales utilizó explícitamente las conclusiones del derecho y la economía para llegar a algunos de sus resultados. Además, varios destacados estudiosos del derecho y la economía se han convertido en jueces federales y utilizan el análisis económico en su opinión; por ejemplo, Stephen Breyer y Richard A. Posner.
¿Qué es el análisis económico del derecho?
Para abordar esta cuestión vale la pena hacer la siguiente pregunta: ¿por qué el análisis económico del derecho ha tenido un éxito tan espectacular, especialmente en Estados Unidos, pero también cada vez más en otros países? La economía encontró un nicho vacante en la teoría del derecho y lo llenó rápidamente. Para explicar el nicho, consideremos esta definición clásica de algunos tipos de leyes: “Una ley es una obligación respaldada por una sanción del Estado”.
Los legisladores suelen preguntarse cómo afectará una sanción al comportamiento. Por ejemplo, si se imponen daños punitivos al fabricante de un producto defectuoso, ¿qué ocurrirá con la seguridad y el precio del producto en el futuro? O, ¿disminuirá la cantidad de delitos si se encarcela automáticamente a los que delinquen por tercera vez? Los abogados respondían a estas preguntas en 1960 de la misma manera que lo habían hecho 2,000 años antes: consultando a la intuición y cualquier dato disponible.
La economía proporcionó una teoría científica para predecir los efectos de las sanciones legales en el comportamiento. Para los economistas, las sanciones se parecen a los precios y, presumiblemente, la gente responde a estas sanciones de la misma manera que responde a los precios.
La gente responde a los precios más altos consumiendo menos del bien más caro; presumiblemente, la gente también responde a las sanciones legales más severas haciendo menos de la actividad sancionada. La economía dispone de teorías matemáticamente precisas (teoría de los precios y teoría de juegos) y de métodos empíricos sólidos (estadística y econometría) para analizar los efectos de los precios implícitos que las leyes asignan al comportamiento.
Consideremos un ejemplo legal
Supongamos que un fabricante sabe que su producto a veces perjudica a los consumidores. ¿Qué tan seguro será el producto? Para una empresa que maximiza los beneficios, la respuesta depende de tres costos: en primer lugar, el costo de hacer el producto más seguro, que depende de su diseño y fabricación; en segundo lugar, la responsabilidad legal del fabricante por las lesiones sufridas por los consumidores, y en tercer lugar, la medida en que las lesiones disuaden a los consumidores de comprar el producto. La empresa que maximiza los beneficios ajustará la seguridad hasta que el costo de la seguridad adicional sea igual al beneficio de la reducción de la responsabilidad y el aumento de la demanda del producto por parte de los consumidores.
En general, la economía ofrece una teoría del comportamiento para predecir cómo responde la gente a las leyes. Esta teoría supera la intuición al igual que la ciencia supera el sentido común. La respuesta de la gente siempre es relevante a la hora de elaborar, revisar, derogar e interpretar las leyes. Un famoso ensayo sobre derecho y economía describe la ley como una catedral (un edificio grande, antiguo, complejo, hermoso, misterioso y sagrado). 3 La ciencia del comportamiento se asemeja a la argamasa entre las piedras de la catedral, que sostienen la estructura en todas partes.
Una predicción puede ser neutral o estar cargada de valores sociales. Asuma, por ejemplo, que un estudio concluye que el aumento de las multas por exceso de velocidad en la carretera provocará, presumiblemente, que se produzca menos. ¿Esto es bueno o malo en conjunto? La conclusión no sugiere una respuesta concluyente. Por el contrario, supongamos que un estudio demuestra que el costo adicional de recaudar multas más altas supera el beneficio resultante de un menor número de accidentes, por lo que una multa más alta es “ineficiente”. Esta conclusión sugiere que una multa más alta sería una mala idea. La eficiencia siempre es relevante para la elaboración de políticas, porque los funcionarios públicos nunca defienden el despilfarro de dinero. Como muestra este ejemplo, además de predicciones neutrales, la economía hace predicciones parciales. Los jueces y otros funcionarios necesitan un método para evaluar los efectos de las leyes sobre los valores sociales. La economía proporciona ese método para la eficiencia.
Aplicaciones de la economía
Además de la eficiencia, la economía predice los efectos de las leyes sobre otro valor importante: la distribución de la renta. Una de las primeras aplicaciones de la economía a la política pública fue su uso para predecir quién soporta realmente la carga de los impuestos alternativos. Para los economistas es importante entender cómo las leyes afectan la distribución de la renta entre clases y grupos. Aunque casi todos los economistas están a favor de los cambios que aumentan la eficiencia, algunos toman partido en las disputas sobre la distribución y otros no toman partido.
En lugar de la eficiencia o la distribución, los empresarios hablan sobre todo de los beneficios. Gran parte del trabajo de los abogados vinculados con las empresas tiene como objetivo aumentar los beneficios, especialmente ayudando a las empresas a hacer tratos, evitar litigios y obedecer las regulaciones. Estas tres actividades corresponden a tres áreas de la práctica jurídica en los grandes bufetes de abogados: transacciones, litigios y reglamentación. La eficiencia y la rentabilidad están tan estrechamente relacionadas que los abogados deben utilizar los principios de la eficiencia para ayudar a las empresas a ganar más dinero. La eficiencia económica es una medida global de los beneficios públicos que incluye los beneficios de las empresas, el bienestar de los consumidores y los salarios de los trabajadores. La lógica de maximizar la medida global (la eficiencia) es muy similar a la lógica de maximizar uno de sus componentes (los beneficios).
Un buen sistema legal mantiene alineados la rentabilidad de las empresas y el bienestar de las personas, de modo que la búsqueda de beneficios también beneficia al público.
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Notas:- Se dice que el campo moderno comenzó con la publicación de dos artículos emblemáticos: Ronald H. Coase, “The Problem of Social Cost”, en Journal of Law and Economics, vol. 3, octubre de 1960, y Guido Calabresi, “Some Thoughts on Risk Distribution and the Law of Torts”, vol. 70, núm. 4, marzo de 1961.[↩]
- Por ejemplo, el Journal of Law and Economics comenzó en 1958; el Journal of Legal Studies en 1972; Research in Law and Economics, la International Review of Law and Economics, el Journal of Law, Economics, and Organization en la década de 1980, y el Journal of Empirical Legal Studies en 2004.[↩]
- Guido Calabresi y A. Douglas Melamed, “Property Rules, Liability Rules, and Inalienability: One View of the Cathedral”, Harvard Law Review, núm. 85, 1972, p. 1089.[↩]
